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Diferencias entre el contrato privado y la escritura pública – deSalvador Real Estate Lawyers

Diferencias entre el contrato privado y la escritura pública

El principio de libertad de forma

En Derecho español, existe libertad de forma para la realización de los contratos, por lo que son perfectamente válidos los contratos de compraventa de bienes inmuebles, con independencia de si son verbales o escritos, o si están en un contrato privado o en una escritura pública (ante notario).

El artículo 1.280 CC señala que “Deberán constar en documento público: 1.º Los actos y contratos que tengan por objeto la creación, transmisión, modificación o extinción de derechos reales sobre bienes inmuebles”, aunque se entiende que esta exigencia de escritura pública es un requisito de forma para facilitar la prueba de la existencia del contrato (“ad probationem”), pero no como un requisito imprescindible cuya falta implicaría la invalidez del negocio (“ad solemnitatem”).

No es obligatorio firmar una escritura pública de compraventa para transmitir un inmueble, pero sí es muy aconsejable, por los efectos que veremos a continuación.

En todo caso, hay que destacar que, cualquiera que sea su forma (contrato privado o escritura pública) los contratos son plenamente vinculantes para las partes (art. 1.091 del Código Civil), por lo que no se pueden firmar a la ligera, y es aconsejable contar con un buen asesoramiento jurídico previo antes de firmar cualquier documento.

Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que en el momento de la firma del contrato privado, en principio no va a haber ningún tercero que controle la legalidad del acto, por lo que siempre es aconsejable que un abogado especializado controle determinados aspectos necesarios para la validez del acto, y  negocie y redacte el contrato en nuestro nombre, defendiendo nuestros intereses.

En el momento del otorgamiento de la escritura, intervendrá un profesional del Derecho, el notario, pero que únicamente controla la legalidad del acto y asesora a ambas partes, a diferencia del abogado, que es el profesional del Derecho que únicamente asesora a su cliente, defendiendo sus intereses frente a las pretensiones de la otra parte.

¿Qué diferencias hay entre un documento privado y una escritura pública?

Las diferencias entre un contrato privado y una escritura pública son muchas y notables. Para una mayor facilidad, hemos recogido las principales diferencias, separadas en dos categorías: diferencias en la forma y diferencias en los efectos jurídicos.

Diferencias en la forma

 DOCUMENTO PRIVADOESCRITURA PÚBLICA
Partes firmantesSolo las partes interesadas.Partes interesadas y el notario.
SoporteCualquier soporte es válido.Papel timbrado.
Lugar de firmaCada parte debe firmar todas las hojas del contrato.Únicamente se firma la última página.
Número de copias firmadasNormalmente, tantas como partes intervengan en el negocio.Se firma una única copia.
Documentos para las partesCada parte se quedará con un original.La copia original se quedará siempre en la notaría, incorporada al protocolo notarial.Las partes recibirán una “copia autorizada” o “copias simples”.

Diferencias en los efectos

 DOCUMENTO PRIVADOESCRITURA PÚBLICA
Fuerza probatoriaEl documento privado no tiene una presunción de veracidad, por lo que no tiene fuerza para probar determinadas cuestiones.La escritura pública se presume veraz y tiene fuerza probatoria respecto de la fecha de otorgamiento, personas, hechos y declaraciones que contiene.
Posibilidad de inscripción en el Registro de la Propiedad Un documento privado (salvo contadas excepciones) no es inscribible en el Registro de la Propiedad.La escritura pública es inscribible en el Registro de la Propiedad, al igual que otros documentos públicos (sentencias y actos administrativos).
EjecutoriedadUn documento privado no es directamente ejecutable.Una escritura pública es directamente ejecutable ante los Tribunales
Traditio ficta (compraventa inmobiliaria)El documento privado, por sí solo, no transmite la propiedad, aunque puede hacerlo si se acompaña de la entrega del bien.La escritura de compraventa puede representar la entrega espiritualizada del bien, por lo que transmite la propiedad.

 Tributación

En muchas ocasiones, se opta por el contrato privado para realizar determinadas actuaciones, creyendo que, de esta forma, se evita la tributación. A pesar de ello, debemos señalar que el documento en el que se encuentre es indiferente para la mayoría de tributos (salvo el de Actos Jurídicos Documentados). Lo cierto es que si el documento privado contiene un hecho imponible, deberá pagar los impuestos correspondientes.

En este sentido, por ejemplo, no podemos olvidar que los contratos de arrendamiento o los contratos de compraventa suscritos en documento privado, regulan hechos imponibles del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales (o el IVA, en determinados casos), por lo que tienen que tributar por dichos impuestos, con independencia de la forma en la que se hayan recogido.

En contra de lo que se cree, un documento privado también debe pagar los correspondientes impuestos si recoge un hecho imponible de determinado impuesto, aunque su control resulta más difícil.

No obstante lo anterior, debemos señalar que es cierto que un documento privado resulta mucho más difícil de controlar para la Hacienda Pública, que desconocerá de su existencia salvo que alguna de las partes se la comunique.

Finalidad: el contrato preparatorio

Si el contrato privado no está exento de tributación, no es oponible y, en muchas ocasiones, no va a servir ni tan siquiera para “comprar y vender” el inmueble… ¿por qué se sigue utilizando en las compraventas de inmuebles el esquema “documento privado-escritura pública”?

Se utiliza dicho esquema porque se utiliza el contrato privado como un contrato preparatorio de la formalización de la futura escritura de compraventa, por entender que el documento privado precisa de menores formalismos, aunque la ausencia de formalismos no le quita eficacia jurídica. Por ello, un documento privado es totalmente vinculante para las partes en los términos suscritos, por lo que siempre es aconsejable que las partes lo hayan negociado asesoradas por sus respectivos abogados.

El contrato privado es totalmente vinculante para las partes, por lo que es aconsejable que, antes de su firma, un abogado haya revisado la situación de la finca y preparado un contrato que proteja nuestros intereses.

Además, el contrato privado puede ser especialmente útil cuando se pretende que la compraventa quede condicionada a determinados requisitos (autorización judicial para la venta, revisión jurídica del inmueble, obtención de financiación, etc.), ya que permitirá establecer las condiciones que obligarán a las partes a la consumación de la compraventa en el otorgamiento de la escritura, pero permitirá la firma de una escritura de compraventa “limpia” y no condicionada.

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